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山东股权激励:胜蓝股权丨什么叫对赌?对赌协议有效吗?

2021-12-28  来自: 山东胜蓝企业管理咨询有限公司. 浏览次数:140

山东股权激励:胜蓝股权丨什么叫对赌?对赌协议有效吗?


山东股权激励


经常会听说,某公司因为对赌失败,而导致公司控制权易主,或者融资方无力偿还现金补偿而导致公司资金链断裂。


传言中的“对赌协议”似乎就是洪水猛兽,失败即有可能赔上“身家性命”。真的如此吗?是不是只要签订对赌协议,就会有一方受损呢?


01

对赌协议实施比较普遍


对赌协议又称估值调整协议,是投资方与融资方在达成协议时,双方对于未来不确定情况的一种约定。

签订对赌协议可以加快融资进程,从而签订“对赌协议”的还是比较多的,正反两方面的案例都有,也都同样值得人们深思。比如有成就了蒙牛和摩根士丹利的双赢,也有使得俏江南前张兰净身出户,输掉了辛苦数年打下的江山。

根据《九民纪要》指出,在审理“对赌协议”纠纷案件时,不仅应当适用合同法的相关规定,还应当适用公司法的相关规定;既要坚持鼓励投资方对实体企业特别是科技创新企业的投资原则,从而在程度上缓解企业融资难问题,又要贯彻资本维持原则和保护债权人合法权益原则,依法平衡投资方、公司债权人、公司之间的利益。对于投资方与目标公司的股东或者实际控制人订立的“对赌协议”,如无其他无效事由,认定有效并支持实际履行,实践中并无争议。

这意味着,尽管对赌协议已经很普遍,但也有必要关注法律风险,运用好这一柄双刃剑。毕竟一旦对赌失败,也是需要按照“对赌协议”履行相关法律责任的。


02

对赌协议引发的纠纷多


对赌协议,像企业的一张“生死状”:成功,则普天同庆,皆大欢喜;失败,便摇身一变成仇人,创始人面临出局的危险。

成功的幸运儿,毕竟是少数,更多的是惨淡失败。作为专注股权咨询服务的机构,我们也接触了不少这样的案例:

汤总是河南一家食品生产加工创始人,早期急需一笔钱完成新品研发,一家投资机构伸出橄榄枝,当然也将部分不利于汤总的条款写在了对赌协议中:

  • 投后3年内合计营业额超过8000万元(业绩对赌);

  • 投资方要在董事会有席位;

  • 业绩对赌失败,汤总需要现金回购投资方的全部股权或将自己的股权无偿转让给投资方。

第3年,疫情爆发,尽管加速转型到线上渠道,还是未能完成对赌的业绩。汤总身心俱疲,又无法承担巨额的回购,只好将自己的股权转让给投资方。

最后,汤总也被清理出局,自己半生辛苦打拼出来的公司,落得如此下场,让人唏嘘。

这样的案例,就发生在大家的身边。如果说,创业失败率是90%以上,那么创业公司对赌失败率就是99%!


03

创始人要重视细节条款


资本市场,是冷酷无情的,不要触碰“对赌”,即使计划签订“对赌”,也应该给自己留下足够的空间,这样也能降低“出局”、破产的概念,那就需要注意以下几点:


① 对赌指标的选择

谈论对赌指标的时候,一般是对赌销售额、净利润,但是这个对于公司经营的压力非常大。可以提前给投资方沟通协商,可以换个对赌的维度,比如:注册人数、活跃度、开店数量、上市、估值等等。

切忌急功近利, 把对赌的转移,而不是业绩上!只要能完成某项目标,也就是完成了对赌协议!


② 提前约定清楚补救方案

要和投资方协商确定,假设对赌失败后的补救方案,该方案需要提前各方达成一致意见。

同时在补救方案中,要给自己留下最后,留得青山在不愁没柴烧,活下来,还有希望。


③ 对赌失败后的应对之策

如果提前没有约定补救方案,对赌失败了,作为创始人也需要坦诚布公的和投资方进行沟通交流,并商定应对之策,尽量避免走上启动对赌程序或者双方对簿公堂的死路。


对于没签对赌协议的创业者,未来融资要将协议条款看清摸透,坚决不能相信任何口头的许诺。对于签署了对赌协议的创业者,要再看一遍合同,如有漏洞赶紧补上,免得最后被坑。

创业不易,守业更难。希望每位企业创始人在签署对赌协议时,能够想明白、想清楚、做预防。是让股权律师协助,扎实尽调、谨慎预测、沟通磨合、寻找平衡、签好协议,防范风险。


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