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山东股权设计:胜蓝股权丨互联网企业股权激励协议如何撰写?

2022-06-26  来自: 山东胜蓝企业管理咨询有限公司. 浏览次数:45

山东股权设计:胜蓝股权丨互联网企业股权激励协议如何撰写?


1

根据激励方案摘出需求


一般中小企业的股权激励方案会由公司人力资源或财务部门先起草,具备条件的公司会外聘审计师先对公司内部做个财务税务成本和人力成本方面的尽调,然后提供激励方案。所以,前期有些法务无法参与进去,而是在激励方案通过职代会、股东会讨论以后,再交到法务人员手上。


为了避免拿到一份激励方案后无从下手,需要先把激励方案的要素摘出来,缺少的要素尽快和人力、财务沟通,确定的要素可以在协议中的“先决条件“或者“承诺与保证”条款中明确下来。


例如激励的对象。 

(一)公司范围:是否包括子公司?

(二)岗位范围:核心层/管理层/ 研发技术/ 销售/ 全体?

(三)特殊对象:核心层的配偶?外籍人士?

(四)时间范围:入职多久?

(五)对象组织:是持股平台还是个人?



2

根据激励股权的来源写出交易框架


就股权激励的来源来说,一般有三种方式:大股东股权转让、公司增资扩股、股东赠与。


一. 股权转让

大股东可以通过原有股份转让或者赠与的形式给到被激励对象,这时候公司的总股本没有变化,是从大股东到新进股东之间进行的转让,协议应当明确转让及登记的条件、对价的确认和支付方式,以及其他原有股东依法需要声明放弃优先购买权(内资有限责任公司),另外,由于原股东让渡了权益,因此需要承担“财产转让所得”产生的所得税"按照20%的税率计算, 而新股东一般由于受2016年《财政部税务总局关于完善股权激励和技术入股有关所得税政策的通知》影响,在被转让时不需要交所得税(但是这个通知对优惠的对象是有条件的,起草协议的时候建议对照通知查看)。


二. 增资扩股

公司通过增加总股本,引入被激励对象作为新的股东,这个时候其他原有股东没有转让股份,只是股权被相应的稀释了,所以除了要明确公司股价确认的方式,还需要根据公司章程,考察增资的股东会决议(要三分之二以上有表决权股东通过)并且写入转让方的承诺与保证里。同时,这种情况下,原有股东是没有优先购买权的,但是如果原有股东和公司有约定反摊薄条款的(如早期天使轮,A轮有协议安排的),则要根据这约定,明确其他原有股东届时愿意追加认购。另外,增资扩股的这种情况下,由于老股东没有转让财产所得,所以不需要承担所得税。


三. 股东赠与

这种方式由于显著低于同期公允价值,有被税务局要求重新按照公允价值补缴或调整的风险。


接下来,我们以某在线旅游公司的激励条款为例,在增资扩股的条件下:

“资金分配:被激励对象应当以货币资金美元【     】元或经评估的等值知识产权认购公司新增加的注册资本【     】美元,将占增资扩股后注册资本的【     】%,其余美元【     】元计入资本公积 。

确认结果:增资后公司股权结构如表格所示:……



3

区别对待特定公司的激励来源


根据公司的性质不同,上述股权交易的方式是有一定的区分的,如果是上市公司做股权激励(包括限制性股权或期权激励)应当按证监监会2018修订的《上市公司股权激励管理办法》第十二条规定:拟实行股权激励的上市公司,可以下列方式作为标的股票来源:

(一)向激励对象发行股份; 

(二)回购本公司股份; 

(三)法律、行政法规允许的其他方式。  

也就是说,在上市公司股权激励的时候不可以使用转让或者赠与的。就算要转让,也只可以是符合特定条件的情况下,转让给公司,由公司回购股票然后再授予被激励对象。


而对于持股计划,持股计划一般是间接形式的,可以委托保险公司、证券公司或者信托公司管理,持股的来源会更加广泛,需要适用证监会在2014《关于上市公司实施员工持股计划试点的指导意见》中,其用于激励的持股来源于:

(一)上市公司回购本公司股票;

(二)二级市场购买;

(三)认购非公开发行股票;

(四)股东自愿赠与;

(五)法律、行政法规允许的其他方式。 



4

价格会变,协议中定价机制要明确


吃瓜群众们有的认为:股权激励不就是要以低于市场价格的成本获得股权么?这里就是股权激励协议中第三个问题——价格确定。


上市公司:

(一)股权激励中限制性股票的价格:根据《上市公司股权激励管理办法》,授予价格不得低于股票票面金额,并且MAX(前1交易日均价的50%;及前20/60/120交易日均价的50%);

(二)员工持股计划,按照二级市场流通股价;认购定增的,不低于前20交易日均价的90%


对于非上市公司:

(一)国有企业,不能低于评估净资产;

(二)非国有,约定为主,无明确,可以参考最近一轮融资价格,而且通常会比公允价值有优惠;


明确价格确定的依据后,条款里就可以写(非国有的为例):  “在约定的“先决条件”全部实现或虽未全部实现但被原股东书面豁免之日起二十个工作日内,各方同意按照2018年度经审计净利润【   】元的 【   】倍作为本次增资前公司的估值 ,并以此确定被激励方交易的认缴增资的对价。”



5

确定支付资金来源


被激励对象获得股权的支付资金来源需要在协议里明确写:

(一)自筹;

(二)授权公司每月从工资里扣划;

(三)附有条件的公司借贷:


第三种情况仅适用于未上市的非国有公司,根据《上市公司股权激励管理办法》二十一条,上市公司不得为激励对象依股权激励计划获取有关权益提供贷款以及其他任何形式的财务资助,包括为其贷款提供担保(但是,上市公司的员工持股计划在特定条件下可以加杠杆融资。),第三种情况也不适用于国有企业,根据国资委2008《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》第二条,国有企业不得为职工投资持股提供借款或垫付款项。所以起草这类公司的股权激励协议的时候请勿出现借款条约了。


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